In materia di messaggi veicolati tramite il servizio SMS (Short Message System) il Garante ha confermato l’assoluta imprescindibilità del consenso quale “conditio sine qua non” per un valido trattamento dei dati.
Il principio trova applicazione sia nel caso di sms spediti da un fornitore di servizi di telefonia, per conto proprio o di terzi,sia nell’ipotesi di sms inviati da soggetti differenti sia, infine, nel caso in cui i numeri telefonici dei destinatari siano individuati sulla base di una mera generazione automatica, tramite software, e non estrapolati da elenchi di utenze.
L’autorità, prendendo spunto dall’analisi di una serie di reclami, ha in particolare chiarito che il consenso deve essere sempre libero, al punto che non può ritenersi tale una manifestazione di volontà ricevuta esclusivamente sulla base della sua presunta necessità ai fini della successiva stipula di un contratto.
A ben vedere, infatti, il consenso viene in tal caso snaturato per il fatto che il soggetto “deve” prestarlo al fine di ottenere la prestazione desiderata, con l’ulteriore rischio che i dati così raccolti siano, in realtà, utilizzati per uno scopo diverso da quello originario, in palese violazione del principio della finalità di cui all’articolo 11, comma 1, lett. b) del codice (9).
Per le medesime ragioni deve considerarsi invalido l’inserimento, tra gli obblighi contrattuali, di una dichiarazione standard d’impegno alla ricezione di sms dal contenuto non meglio precisato, così come l’unilaterale presentazione di sms, dal contenuto tipicamente promozionale, alla stregua di semplici messaggi di servizio.
Anche le cd. clausole di stile, spesso inserite nel contesto di una informativa (“I dati da lei forniti saranno trattati secondo quanto previsto dalla normativa…”), sono da considerarsi contra legem allorquando esse siano prive della maggior parte delle informazioni richieste dall’art. 13 del codice.